Enciende … es una columna de opinión mensual de Marc Powers, quien pasó gran parte de su carrera legal de 40 años trabajando con casos complejos relacionados con valores en los Estados Unidos después de un período en la SEC. Ahora es profesor adjunto en la Facultad de Derecho de la Universidad Internacional de Florida, donde imparte el curso “Blockchain, Crypto and Regulatory Considerations”.

Cada vez más, los gobiernos temen perder el control sobre aspectos de sus respectivos sistemas financieros legítimos, incluida la obtención y el comercio de capital, ante los cientos de intercambios de cifrado centralizados y descentralizados sin licencia, no regulados en todo el mundo.

Existe un claro coro de alarma creciente en las declaraciones de los reguladores gubernamentales en los Estados Unidos, Inglaterra, China, el sudeste asiático y otros lugares, que se centran ahora más que nunca en los intercambios no regulados que ofrecen el comercio de derivados y mercados al contado en numerosas criptomonedas. Estos esfuerzos siguen a los reguladores que han reprimido la desenfrenada oferta pública inicial de criptomonedas en forma de ofertas iniciales de monedas, acuerdos simples para contratos de tokens y ofertas de tokens de seguridad durante el período 2016-2020.

Algunas de las criptomonedas que se negocian en bolsas como Binance, Poloniex, Coinbase, KuCoin y Kraken, por nombrar algunas, son, de hecho, monedas en forma de monedas estables. Otros son probablemente valores según la definición de las leyes de valores federales de los Estados Unidos, según la interpretación expansiva de “contratos de inversión” de los tribunales estadounidenses y la SEC. Otras criptomonedas son materias primas, como Bitcoin (BTC) y Ether (ETH). Sus futuros son una de las pocas criptomonedas que se negocian en bolsas estadounidenses con licencia, como la Bolsa Mercantil de Chicago y Bakkt.

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En cierta medida, estos temores están justificados, en la medida en que la protección del inversor se ve comprometida al permitir riesgos inaceptables a los inversores que pueden no comprender o apreciar las desventajas de sus actividades comerciales. Un ejemplo de esto es el comercio de margen que permite un apalancamiento significativo basado solo en un pequeño depósito de fondos o tokens en una cuenta. Binance, hasta hace poco, permitía un apalancamiento de 125x en las compras de futuros de Bitcoin. (Según se informa, redujo el apalancamiento a 20 veces en julio, presumiblemente debido a la presión de varios reguladores internacionales). En otras palabras, si tuviera $ 10,000 en activos en su cuenta, ¡podría comprar hasta $ 1.25 millones en criptomonedas! Eso es un apalancamiento loco, lleno de problemas potenciales tanto para el intercambio como para el cliente.

Dada la extrema volatilidad en los precios de varias criptomonedas, esto podría ser un problema importante para el cliente si los precios bajan y se ven obligados a tener reservas adecuadas para su cuenta. Si no tienen los fondos, sus posiciones serán liquidadas por el intercambio, lo que probablemente resultará en pérdidas sustanciales para la cuenta. Es posible que se haya creado un gran saldo deudor en la cuenta.

Corredores de bolsa, desintermediación y leyes de valores

El intercambio tiene que cumplir con las operaciones ordenadas por los clientes, e incluso con las liquidaciones, podría quedarse atascado con las pérdidas del cliente si no tiene los fondos. En períodos de desorden del mercado, esto puede tener un efecto en cascada en varios intercambios en todo el mundo. Todo lo que hay que hacer es recordar la crisis financiera de 2008-2009, que fue provocada en parte por el fracaso de Lehman Brothers. Aquí en los EE. UU., La mayoría de los clientes minoristas no pueden aprovechar más del 60% al 75% del valor de su cuenta. Eso ni siquiera es 1x. La Regulación T de la Reserva Federal de los EE. UU. Y las reglas de margen de la Autoridad Reguladora de la Industria Financiera requieren que los corredores con licencia monitoreen el alcance del apalancamiento del cliente para asegurarse de que no exceda un cierto nivel.

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También existen reglas de capital neto para los corredores, conocidos técnicamente como “corredores de bolsa” según las leyes de valores, que les exigen mantener un cierto nivel de capital representativo del valor de los activos de su cuenta de cliente. Estas reglas buscan garantizar que mantengan niveles mínimos de activos líquidos y se establecen en la Regla 15c3-1 promulgada en virtud de la Ley de Bolsa de Valores de 1934. Si el corredor de bolsa registrado en la SEC que tiene los activos del cliente en una cuenta cierra el negocio , existe un seguro de hasta $ 500,000 en Securities Investor Protection Corporation, o SIPC, para proteger la cuenta del cliente. Peor aún, los delincuentes realizan esfuerzos continuos para piratear estas plataformas y robar fondos de los inversores.

Además, algunos intercambios, que no son probablemente los mencionados anteriormente, pueden permitir, sin saberlo, que los participantes del mercado se involucren en patrones de negociación o actividades que sean manipuladoras. Muchas de estas prácticas manipuladoras están definidas y prohibidas por la ley, en las Secciones 9 (a) (2) y 10 (b) de la Exchange Act. Estos incluyen la suplantación de identidad, la ejecución anticipada y el uso de información privilegiada.

Lo que me fascina de todo esto es el hecho de que la “desintermediación” de blockchain, el mantra de los entusiastas y partidarios de la criptografía, está aquí, al menos para la comunidad de corretaje. La compra y venta de criptomonedas se realiza directamente por el cliente con el intercambio, sin intermediarios para facilitar el comercio. El intermediario ha sido eliminado del proceso. No hay ningún corredor que verifique la idoneidad de la actividad comercial, ningún corredor que esté allí para mantener y proteger los activos digitales. Estos activos digitales se mantienen directamente con el intercambio donde se negocia o se entregan a una billetera digital personal del inversor. Si el intercambio falla, los inversores podrían perderlo todo. No hay SIPC para reembolsar al inversionista. Tampoco, a partir de ahora, existe un regulador federal o nacional para examinar los libros y registros del intercambio, para recibir informes sobre la salud financiera y las actividades de la empresa, o para asegurar la liquidez y que no está permitiendo lo que la mayoría de la gente considera. mal comportamiento, como la manipulación del mercado y el uso de información privilegiada.

Sí, Coinbase y Gemini tienen BitLicenses emitidos por el Departamento de Servicios Financieros del Estado de Nueva York para operar un intercambio de cifrado y otras licencias de los reguladores para las diversas empresas de sus subsidiarias y afiliadas. Y el grupo de criptografía de esa agencia estatal tiene derechos de supervisión y examen. pero el tamaño de ese grupo de quizás una docena o dos docenas de personas palidece en comparación con el tamaño de un regulador federal como la SEC, que tiene más de 4.500 empleados. Además, muchos otros intercambios centralizados y descentralizados no están regulados. Por lo tanto, muchas de las salvaguardas para nuestro sistema financiero e inversionistas, que han sido responsabilidad de los corredores, ahora faltan. Las bolsas tampoco tienen ningún país con requisitos globalmente consistentes como reglas de capital neto, prohibiciones anti-manipulación, reglas de margen y reglas de idoneidad para proteger a los inversores. Organizaciones como Global Digital Finance es una organización, de la que soy miembro, que busca establecer estos protocolos y reglas a nivel mundial trabajando con reguladores en más de 30 jurisdicciones. Y sí, estos intercambios también pueden tener esfuerzos de cumplimiento de Conozca a su cliente y Anti-Lavado de dinero por sí mismos, pero eso es más para cumplir con la Ley de Secreto Bancario y la Red de Ejecución de Delitos Financieros para detener el lavado de dinero criminal y el terrorismo, no para proteger inversores en sus plataformas.

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Los intercambios de cifrado están bajo estrecha vigilancia

No es de extrañar, entonces, que Binance haya sido el objetivo de la Autoridad de Conducta Financiera (FCA) en el Reino Unido y de otros países de Europa y Asia, o que el nuevo presidente de la SEC, Gary Gensler, esté expresando sus preocupaciones. A fines de junio, la FCA dictaminó que Binance estaba operando un intercambio no registrado para ciudadanos del Reino Unido. Tras ese anuncio, varios bancos británicos dejaron de permitir que las cuentas de sus clientes enviaran fondos a Binance o compraran criptomonedas con tarjetas de crédito.

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Según los informes de May, el intercambio también está siendo investigado por el Departamento de Justicia de EE. UU. Y el Servicio de Impuestos Internos (IRS), que pueden estar investigando violaciones de lavado de dinero y delitos fiscales. También es una señal siniestra que el ex contralor interino de la moneda, Brian Brooks, renunció a su puesto como CEO de Binance.US después de solo cuatro meses. Conociendo a Brooks, especulo que su partida surgió porque no estaba dispuesto a arriesgar su reputación por una organización que encontró más allá de la redención y que desobedeció numerosas reglas y regulaciones de varios países.

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Otro intercambio centralizado, BitMex, fue demandado por la Comisión de Comercio de Futuros de Productos Básicos de EE. UU. Y FinCen el año pasado en un tribunal federal por supuestamente operar un intercambio de derivados no registrados desde 2014 hasta octubre de 2020 que permitió a los residentes estadounidenses negociar futuros de criptografía. Según un comunicado de prensa del 10 de agosto, BitMEX acordó resolver los cargos y pagar una multa monetaria civil de $ 100 millones.

El 9 de agosto, la SEC anunció que había comenzado y simultáneamente resolvió un procedimiento administrativo contra la bolsa centralizada Poloniex, que acordó pagar más de $ 10 millones en restitución, intereses y multas civiles. La orden de liquidación alega que la plataforma de negociación de Poloniex cumplía con la definición de “intercambio” según las leyes federales de valores y que no se registró como una “bolsa de valores nacional” violaba la Sección 5 de la Ley de Bolsa (que no debe confundirse con la Sección 5 de la Ley de Valores de 1933, que implica ofertas de valores no registradas). Cabe destacar en la orden que Poloniex siguió la práctica de la industria de buscar un memorando legal de un bufete de abogados externo que analice si alguno de los tokens que buscan cotizar en el intercambio eran “contratos de inversión” o valores, e incluso eliminó algunos tokens de la lista. en 2018 que pareció pasar la prueba de Howey. Además, la comisionada de la SEC, Hester Peirce, escribió, efectivamente, un desacuerdo público, señalando la lentitud y la falta de claridad con la que la comisión se ha movido para determinar cómo las entidades pueden interactuar con las criptomonedas.

También este mes, la SEC fue tras un intercambio supuestamente descentralizado llamado DeFi Money Market, que utilizaba contratos inteligentes y emitía dos tipos de tokens. Uno de los tokens, emitido por la empresa Blockchain Credit Partners, prometió pagos de intereses y el otro prometió derechos de voto y una parte de las ganancias de las actividades del intercambio. Los cargos de fraude se basaron en que la compañía y sus directores supuestamente tergiversaron qué activos se usarían para pagar el rendimiento prometido. Al resolver la acción el 6 de agosto, la SEC declaró: “En este caso, el etiquetado de la oferta como descentralizada y los valores como tokens de gobernanza no nos impidió garantizar que DeFi Money Market se cerrara de inmediato y que los inversores recibieran el reembolso. “

Si bien parece que DeFi Money Market no operaba de la misma manera que muchos intercambios descentralizados, podría ser aconsejable que cualquier plataforma que solicite a los inversores estadounidenses haga un análisis exhaustivo con sus abogados de cualquier problema de registro potencial, entre ellos, el registro como una bolsa, agente de bolsa, asesor de inversiones, custodio, transmisor de dinero o emisor según diversas leyes. De lo contrario, uno puede encontrarse en la mira de los gobiernos y sus organismos reguladores, o peor aún, de las autoridades criminales. En este sentido, valdría la pena revisar el primer caso de la SEC contra un intercambio de cifrado, EtherDelta, de noviembre de 2018.

Este artículo no contiene consejos ni recomendaciones de inversión. Cada movimiento de inversión y comercio implica un riesgo, y los lectores deben realizar su propia investigación al tomar una decisión.

Marc Powers Actualmente es profesor adjunto en Florida International University College of Law, donde enseña “Blockchain, Crypto and Regulatory Considerations” y “Fintech Law”. Recientemente se retiró de la práctica en un bufete de abogados Am Law 100, donde formó tanto su equipo nacional de práctica de litigio de valores y cumplimiento normativo como su práctica en la industria de fondos de cobertura. Marc comenzó su carrera legal en la División de Cumplimiento de la SEC. Durante sus 40 años en la ley, estuvo involucrado en representaciones, incluido el esquema Ponzi de Bernie Madoff, un indulto presidencial reciente y el juicio por tráfico de información privilegiada de Martha Stewart.

Las opiniones expresadas pertenecen únicamente al autor y no reflejan necesariamente las opiniones de Cointelegraph ni de la Facultad de Derecho de la Universidad Internacional de Florida o sus afiliadas. Este artículo es para fines de información general y no pretende ser ni debe tomarse como asesoramiento legal.